<sup id="yf3hb"><meter id="yf3hb"></meter></sup>
<code id="yf3hb"><object id="yf3hb"></object></code>
<meter id="yf3hb"></meter>

  • <tt id="yf3hb"></tt>
    <tt id="yf3hb"><pre id="yf3hb"><meter id="yf3hb"></meter></pre></tt>

    <var id="yf3hb"></var>

      <output id="yf3hb"></output>
      首頁 行業資訊 PPP論壇 PPP學院 活動沙龍 綜合服務 關于我們 大數據 項目庫 注冊 登錄
      中國PPP門戶網_PPP模式_PPP行業_PPP資訊_PPP咨詢_PPP大數據_ppp項目_PPP培訓_PPP案例_PPP導航_PPP專家_PPP全程一站式服務

      基金方式投資PPP項目的合規分析

    1. 作者簡介:張英杰,MBA,高級經濟師、投資咨詢師、一級建造師、造價師、招標師,二十多年多行業從業經驗,十多項ppp項目咨詢全程操作案例,現任中資投資咨詢(深圳)有限公司咨詢業務總經理。

      基金管理人及基金作為社會資本參與了很多PPP項目,在實踐中有多種方式,對于其參與主體、出資方式是否符合相關法律法規的合法合規性問題, 目前尚存在很多的認識分歧,較為嚴重影響了以基金投資方式推進PPP項目的正常進行。

      對于基金方式出資,主要有三個問題需要澄清,一是基金出資資本金問題,是否屬于債務性資金;二是基金與基金管理人的身份關系問題,是否屬于第三方代持;三是基金設立的時間問題,應該在投標前設立,還是在中標后設立。

      本文從多個角度進行分析論證,希望對澄清不同認識有所幫助。

      一、本文所論述的基金范圍

      1、基金按是否面向一般大眾募集資金分為公募與私募,本文所述參與PPP項目的基金指的是私募基金Private Equity(簡稱“PE”),通常稱為私募股權投資基金、私募股權基金。基金按組織形式,分為公司制、有限合伙制和契約制三種形式。

      2、公司制基金,是由投資人作為股東,簽訂出資協議、公司章程,以有限責任公司或股份有限公司的形式,向工商部門申請設立公司;公司制基金具有獨立的法人資格,可自己管理、也可委托基金管理人管理基金。

      3、有限合伙制基金,是指一名以上普通合伙人與一名以上有限合伙人所組成的合伙,它是介于合伙與有限責任公司之間的一種企業形式,不具有獨立法人資格;普通合伙人承擔無限責任,有限合伙人以認繳出資額為限承擔有限責任。

      4、契約制基金,是一種信托式私募基金,屬于代理投資制度的基本范疇。基金管理人、基金托管人和基金投資人之間根據信托契約確立相互之間的權利和義務關系,并通過發行收益憑證來募集基金。契約制基金不具有獨立法人資格,無須進行工商登記。契約制基金成立后由基金管理人按照契約進行投資。

      5、從PPP項目對社會資本的要求和近三年來PPP項目的實踐來看,參與PPP項目的基金形式主要是有限合伙制基金;公司制基金參與PPP項目,需要在投標前設立,以公司主體參加投標,與其他投標主體(如財務投資人、施工單位等)相比并無特殊性;契約制基金在PPP項目實踐中應用很少;所以本文以下所述的基金,指的是私募有限合伙制基金,在某些方面也適用于私募契約制基金。

      二、PPP項目對社會資本出資的相關具體規定

      1、財政部2017年11月10日發布《關于規范政府和社會資本合作(PPP)綜合信息平臺項目庫管理的通知》財辦金〔2017〕92號文,對PPP項目提出了一系列規范化實施要求,其中之一是對社會資本的出資要求,不合規的做法是:違反相關法律和政策規定,未按時足額繳納項目資本金、以債務性資金充當資本金或由第三方代持社會資本方股份的。

      2、隨后財政部官網發布對財辦金〔2017〕92號文的官方解讀,財政部有關負責人回答記者提問時明確:要求社會資本的股份不得由第三方代持,遏制當前部分社會資本中選后自行指定其關聯企業、子公司、基金等第三方代為履行出資義務,以及部分聯合體參與方只承攬項目施工或設計任務、不實際出資入股等不規范操作現象,確保社會資本選擇程序的嚴肅性、公正性,夯實社會資本的投資建設運營責任。

      3、《招投標法》《政府采購法》對招標采購主體的相關法律規定,不做詳述。

      三、私募基金出資是否屬于債務性資金問題

      私募基金資金必須來源于合格投資者。《基金法》及《私募投資基金監督管理暫行辦法》均要求私募投資基金應當向合格投資者募集。并且單只私募基金的而投資者人數累計不得超過法律規定。《私募投資基金監督管理暫行辦法》對合格投資者的標準進行了規定:

      第十二條:私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力,投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列標準的單位和個人:

      (一)凈資產不低于1000萬元的單位;

      (二)金融資產不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。金融資產包括銀行存款、股票、債券、基金份額、資產管理計劃、銀行理財產品、信托計劃、保險產品、期貨權益等。

      顯然,私募基金的資金來源于合格投資者,籌集資金的目的是進行股權投資,不屬于債務性資金。

      四、基金與基金管理人的身份關系問題,是否屬于第三方代持

       有限合伙制基金的基金與基金管理人的身份關系比較特殊,不同于兩個獨立法人之間的關系,有以下幾點特殊情況:

      1、有限合伙基金是由至少一個普通合伙人和至少一個有限合伙人,簽訂合伙協議而發起的,通常情況下,投資于PPP項目的基金是由普通合伙人做基金管理人,同時也是執行事務合伙人。

      2、《中華人民共和國合伙企業法》第六十七條:有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務。第六十八條:有限合伙人不執行合伙事務,不得對外代表有限合伙企業。

      3、有限合伙制基金不具備法人資格;普通合伙人對合伙企業債務承擔無限連帶責任,有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業債務承擔責任。

      4、私募股權基金管理人應當向中國證券投資基金業協會履行私募投資基金管理人登記手續,所管理的私募基金應當履行基金備案手續。

      5、基金管理人是基金資產的管理和運用者,基金收益的好壞取決于基金管理人管理運用基金資產的水平。中國《證券投資基金管理暫行辦法》規定,基金管理人的職責主要有:按照基金契約的規定運用基金資產投資并管理基金資產;及時、足額向基金持有人支付基金收益;保存基金的會計賬冊,記錄15年以上;以及其他職責等等。基金管理人必須建立財產分離制度,即嚴格分開管理自身財產和基金資產。

      6、私募股權基金存續期通常為3-7年,而基金管理人(通常是有限責任公司)是長期經營,基金實質是基金管理人的一個投資產品,并不能獨立承擔責任。所以本文認為基金不能做獨立的投標主體,應該由基金管理人代表基金參加投標,并承擔相應責任。

      7、如果某PPP項目的中標社會資本是非基金管理人,在中標后,該中標社會資本與其他投資人設立有限合伙基金,由其他人做普通合伙人,(通常是基金管理人),這種情況下,中標社會資本的履約責任傳遞至有限合伙基金,最終傳遞至第三方基金管理人。本文認為這種情況顯然就屬于財政部負責人解讀財辦金〔2017〕92號文所提到的第三方違規代持情況。當然如果該基金在投標前設立、作為聯合體成員中標,則顯然也不是第三方代持。

      8、如果某PPP項目的中標社會資本是基金管理人,在投標時已經明確其身份是基金管理人身份,其資本金的投資方式是設立基金進行投資。中標后,該基金管理人與其他投資人設立有限合伙基金,基金管理人是普通合伙人,這種情況下,中標社會資本的履約責任傳遞至有限合伙基金,最終依然傳遞至該中標的基金管理人,基金管理人依然承擔了中標人義務。本文認為這種情況顯然與第5條非基金管理人所設立的基金有本質區別,不屬于第三方違規代持情況。

      綜合以上幾點特殊情況分析,有限合伙制基金的基金管理人有權對外代表基金進行投資,該基金實質是基金管理人設立的一個投資產品,基金產品的責任傳遞至基金管理人,由基金管理人承擔無限連帶責任。所以基金與基金管理人兩者之間的關系不是第三方關系,在對外關系上實質是一個法律主體,作為一個主體承擔責任,所以不屬于財辦金〔2017〕92號文所禁止的第三方代持違規情況。

      五、基金設立的時間問題,如何符合招投標相關規定

      第三方代持的違規性,除了中標責任的轉移外,還違背招投標法、政府采購法對中標主體的相關規定,不能在中標后更換中標主體。那么對PPP項目來說,項目基金的設立時間在招投標哪個階段是合法合規呢?因社會資本類型的不同、項目基金構成的不同,列表分析如下:

       

      上表分析的結論是:

      1、如社會資本是非基金管理人身份,項目基金應該在資格預審前設立;需要與政府合作設立項目基金時,應該在中標后將政府出資代表新增為有限合伙人,而不應該在中標前成立合作基金。

      2、如社會資本是基金管理人身份,單獨設立的項目基金在中標前、中標后設立均可,但為避免爭議,最好是在中標前設立。需要與政府合作設立項目基金時,應該在中標后將政府出資代表新增為有限合伙人,而不應該在中標前成立合作基金。

      五、本文結論

      通過上述分析,應該已經可以看到有限合伙制基金作為社會資本參與PPP項目的正確姿勢。對于較大規模投資的PPP項目來說,基金方式可能是解決資本金投資的最佳方案;但是因為財辦金〔2017〕92號文的影響,政府、社會資本、咨詢機構都對債務性資金、第三方代持、設立時間等問題存在很多認識誤區,而這些認識誤區往往是只看表面簡單化一刀切的思維所造成,所以穿透迷霧看清本質的思維方式才是解決問題的關鍵。謹以此文拋磚引玉與PPP人共勉。

    2. 關鍵詞:PPP,PPP項目,PPP模式,PPP基金

      責任編輯:中國PPP門戶網

    3. 上一篇:金融機構參與PPP項目融資的主要難點與對策

      下一篇:平臺、PPP、棚改收緊后:地方政府如何籌資?

    4. PPP門戶微信公眾平臺_中國PPP門戶網_PPP模式_PPP行業_PPP資訊_PPP咨詢_PPP大數據_ppp項目_PPP培訓_PPP案例_PPP導航_PPP專家_PPP全程一站式服務
    5. 廣告
      關于我們服務協議隱私政策開放平臺廣告服務商務洽談企業招聘客服中心全站導航微信公眾號信譽檔案版權所有
      中國互聯網信息舉報中心武漢市公安局抵制違法廣告承諾書陽光綠色網絡工程版權保護投訴指引網絡法治和道德教育基地湖北省通管局
      Copyright?2014-2018 湖北中財資信科技有限公司 版權所有丨ICP經營許可證:鄂ICP備15004398號
      歡迎訪問 PPP門戶網! 內部管理人員登陸查看站內數據
      广东十一选五投注技巧