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      PPP合同框架和生效條件

    1. 本期科普達人

      王盈盈:清華大學PPP研究中心高級研究助理

      楊曉路:清華大學PPP研究中心部長助理

      在整個ppp項目中,現階段我國最關注的領域是前期工作的論證和落地過程。而PPP項目執行開始的真正時點應該是PPP合同的簽署時間,可以說PPP合同是未來PPP項目最重要的法律依據。今天PPP百科的內容就帶大家學習PPP合同基本框架和生效條件。

      一、政策依據

      目前我國有兩套跟PPP合同相關的合同指南,分別是:

      一、國家發展改革委的《政府與社會資本合作項目通用合同指南》(發改投資[2014]2724號,附件2)。它的合同體系包括15個章節,其中主要描述合同的主體,包括政府方、社會資本方,合作關系、投融資方案、前期工作、工程建設內容、政府資產移交安排、運營和服務安排、移交環節的方案,以及收入和回報、不可抗力和法律變更,還有包括一些配套的合同解除條款、違約處理、爭議解決、其他約定等。

      二、由財政部發布的《PPP項目合同指南(試行)》(財金〔2014〕156號)。在這份合同體系里邊,首先描述了主要的參與方及主協議和附屬協議形成的合同體系,第二章描述了21個章節的PPP合同內容,和發改合同不同的多出來的章節有:概述、定義和解釋、范圍和期限、用地、股權變更的限制還有保險、政府方的監督和介入等,這次還專門將不同付費機制的核心要素,也就是政府付費、使用者付費、可行性缺口補助進行描述,并且將典型的公共交通、公用設施、社會公共服務下的不同行業的特定條款進行了描述。

      相比之下,英國標準化PF2合同體系相對更加的簡約,它主要包括12個方面的內容,分別是:概述、保證和標準化、合同結構、公共部門權益和合作事項、服務內容、合同的變更、風險分配原則、付費的機制、合同終止條款、融資、信息對稱透明性、其他及附錄。

      二、相關概念

      1.四個階段

      按照合同的基本原理看,PPP合同主要包括四個階段:

      第一,在招選采購社會資本時,首先編出一本PPP合同初步文件;

      第二,一旦選中社會資本方,就會由實施機構和社會資本進行合同的談判,包括各種系列合同的附屬協議;

      第三,一旦成立項目公司就會正式簽署合同,至此我們就形成了一個系列合同的框架,包括PPP合同主協議及其附屬協議,在未來的履約過程中,雙方都在進行PPP合同的管理;

      第四個階段就是PPP合同的履行與爭議解決。

      2.五個法律關系

      在PPP合同中需要體現以下五個方面的法律關系:

      (1)合同的性質與法律;

      (2)PPP合同中確定的風險邊界;

      (3)相關原則及其對價表現;

      (4)合同的效力;

      (5)相應的賠償違約等等原則。

      3.九個步驟

      設計整個PPP合同通常要完成以下九個步驟:

      (1)對雙方需求進行分析和策劃進行合同規劃;

      (2)確定主要的談判標的;

      (3)確定每一個合同的單元內容;

      (4)形成整個合同的體系和框架;

      (5)執筆起草合同的內容;

      (6)雙方簽署合同并且談判合同;

      (7)跟進PPP生效條件的滿足,也就是看PPP合同的生效時點;

      (8)履約;

      (9)完成PPP合同履約之后的合同評價環節。

      三、生效條件

      一般情況下,PPP項目合同并不會在合同簽署時就全部生效,而會在合同中留出特定的條款作為生效時前提條件,只有這些前提條件被滿足或者被豁免的情況下,PPP項目合同的全部條款才會生效,這個合同才真正開始執行。那么有哪些是前提條件呢?總的來說常見的前提條件主要包括:

      第一,由項目公司負責完成融資交割,這也是PPP整個項目合同中最重要的生效條件。只有項目公司和融資方能夠為這個項目的建設、運營提供足夠資金,這個合同才正式生效執行。完成融資交割通常表現為:項目公司已為項目建設融資簽署所有融資文件并全部向融資方提交,并且這些融資文件要求的就本項目獲得資金的所有前提條件都已得到滿足或被豁免。

      第二,獲得項目的相關審批。可以由項目公司或政府方完成,取決于雙方談判時確定的原則,也可以雙方共同配合完成。根據我國法律相關規定,項目公司實施PPP項目時可能需要履行相關的行政審批程序,比如獲得項目的審批、核準或者備案,才能使得PPP項目合法合規的實施。具體可以包括項目的立項文件、土地文件、環境評價文件、社會評價文件、工程許可文件、開工許可文件等等。

      第三,由項目公司負責完成的保險合同成立或者生效。保險是PPP項目公司為自己設立的一種重要的風險轉移和保障機制,通常政府方為了確保項目公司在項目實施前已按合同約定獲得了足夠的保險,會將保險(主要是建設期的保險)生效作為全部合同條款生效的前提條件。除了完成保險的購買,保單也要已經生效,并且要將保單的復印件提供給政府方。

      第四,項目實施相關的其他主要合同都已經完成簽訂。PPP項目合同通常是整個項目的合同體系中的主協議,這個合同生效的前提是其他所有的協議,比如總承包合同、其他主要分包合同、運營合同等等協議都已經完成簽署,并且將復印件提交給政府方。

      第五,其他的前提條件可能會包括比如項目公司已提交建設期履約保函等等擔保性的文件。

      除此以外,PPP項目合同要生效還需要:它的實施機構是經合法授權的,通常會有一份文件作為保障;該實施方案已獲得批復,能看到一份批復性的文件,最好是已納入PPP綜合信息平臺;或最好取得項目付費納入年度財政預算和中長期財政規劃的人大決議文件;這個PPP項目合同要經當地政府審核同意等等。

    2. 關鍵詞:PPP,PPP項目,PPP模式,PPP合同

      責任編輯:中國PPP門戶網

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